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疫情之下,中小企业如何破解违约局面?

 自从新型冠状肺炎疫情爆发以来,全国各地经济、应急制度体系等方面承受着巨大的考验。

  2月1日,国内餐饮巨头之一的西贝餐饮董事长贾国龙对媒体表示,在疫情影响下全国60多个城市400多家西贝莜面村堂食业务基本都已暂停,只保留100多家外卖业务,预计春节前后的一个月时间将损失营收7-8亿元,目前账面现金加上贷款也只能勉力支撑三个月。

  疫情的影响不仅仅只冲击了餐饮业,同样高度依赖现金流的酒店业在这个春节也损失惨重。很多酒店在疫情爆发后,入住率直线下滑,每月仅仅租金的损失就高达百万。

  春节期间闹得沸沸扬扬的影院行业更是凄惨,在这个一年中最重要的档期,先是春节档的7部电影齐齐撤档,之后院线公司又被迫宣布暂停营业。失去春节档意味着院线失去了年营收的30%甚至更多。

  行业巨头尚且如此,全中国有4000多家中小企业在这场危机中更是步履维艰。尤其是对已经签订的商业合同,因疫情影响致使目的在不同程度上履行困难,不止是资金链断裂甚至面临违约的风险。那么中小企业应当如何援引相关法律条款,合理合法降低企业损失呢?

  下面,大律君为你一一分析:

  一、首先需要区分“不可抗力”、“情势变更”和“商业风险”

  (1)什么是不可抗力?

  根据《中华人民共和国民法总则》第一百八十条、《中华人民共和国合同法》第一百一十七条、第一百一十八条规定,“不可抗力”被定义为:不能预见、不能避免、不能克服的客观情况。根据不可抗力的影响程度,合同责任的以部分或者全部免除。

  (2)什么是情势变更?

  “情势变更”原则是指合同有效成立后,因不可归责于双方当事人的原因发生情势变更,致合同之基础动摇或丧失,若继续维持合同原有效力显失公平,允许变更合同内容或者解除合同。受不利影响的一方当事人有权请求法院或仲裁机构变更或解除合同。

  该原则具体在《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十六条中体现:“合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化,继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的,当事人请求人民法院变更或者解除合同的,人民法院应当根据公平原则,并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。”

  (3)什么是商业风险?

  所谓商业风险,是指在商业活动中,由于各种不确定因素引起的,给商业主体带来获利或损失的机会或可能性的一切客观经济现象。

  最高人民法院在《关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》中指出,人民法院要合理区分情势变更与商业风险。商业风险属于从事商业活动的固有风险,诸如尚未达到异常变动程度的供求关系变化、价格涨跌等。人民法院在判断某种重大客观变化是否属于情势变更时,应当注意衡量风险类型是否属于社会一般观念上的事先无法预见、风险程度是否远远超出正常人的合理预期、风险是否可以防范和控制、交易性质是否属于通常的“高风险高收益”范围等因素,并结合市场的具体情况,在个案中识别情势变更和商业风险。。”

  二、企业如何应对?

  (1)属于不可抗力的情形

  如因本次疫情确导致合同目的不能实现,企业可援引“不可抗力”相关的法律规定或者合同订立中的不可抗力条款,主张解除合同、免除部分合同责任或待不可抗力经过后继续履行合同,但须注意以下几个要点:

  1.应及时通知对方,以使对方及时知晓不可抗力情形并采取补救措施以达到减损的效果;

  2.应提供证明,就本次疫情,导致无法如期履行或不能履行国际贸易合同的,企业可向中国国际贸易促进委员会商事认证中心申请办理与不可抗力相关的事实性证明;

  3.金钱给付义务并不受不可抗力因素的免责制约;

  4.在迟延履行期间发生不可抗力的,则不能免除迟延履行人的继续履行义务。

  (2)属于情势变更的情形

  结合所在区域的疫情严重程度、政府管制措施的强弱以及对合同履行的实际影响,如尚不构成合同目的不能实现的条件,但是继续要求履行合同则将显失公平,则可以考虑适用情势变更的情形,依据公平原则进行合同变更、共同分担损失。

  (3)属于商业风险的情形

  企业作为不受疫情影响或守约的一方,应当注意防范合同相对方滥用不可抗力条款,恶意逃避,推卸合同义务或债务。审视相对方是否合法、合理地援用不可抗力条款是关键,主要包括是否达到了合同无法履行之境况、相对方是否履行了及时告知和提供证明的义务,相对方是否在不可抗力前就已经发生了迟延履行的情形等。

  律师建议:

  不可抗力是一种法定免责条款。根据我国实践、国际贸易惯例和多数国家有关法律的解释,不可抗力事件的范围主要由两部分构成:一是由自然原因引起的自然现象,二是由社会原因引起的社会现象对于第二种原因引起的,即社会原因,比如本次的疫情。在国内企业之间,如果确因此次疫情造成的无法如约履行义务或提供服务,违约企业可以将此次疫情视为为不可抗力。

  其实对于新型肺炎疫情能否视作不可抗力,可以借鉴非典时期的情况。

  按照最高人民法院于2003年06月11日颁发《关于在防治传染性非典型肺炎期间依法做好人民法院相关审判、执行工作的通知》(关于情况已变化,实际已失效,最高人民法院已经废止,但仍然具有参考意义。估计最高人民法院不久会发布类似通知)第三条第三款的规定,当时是将非典时期的合同纠纷案件,是按不可抗力来处理的。

  今年的新冠肺炎最高院目前尚未出最新的司法解释性文件。但受疫情影响的企业可参照2003年“非典”的规定采取一些减免损失的措施。

  特别提醒:企业一定要及时书面通知合作客户,并及时提供相关证明。否则,将面临不可抗力不能适用的风险。

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